公司清算是終結(jié)解散公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格的行為。清算產(chǎn)生于公司進(jìn)入解散狀態(tài)之后。清算須有清算機(jī)關(guān)，也稱清算組或清算人。在涉及到訴訟時(shí)，是由處于解散狀態(tài)的公司來(lái)起訴或應(yīng)訴還是由清算組來(lái)為之，似乎法律或司法解釋或司法實(shí)踐活動(dòng)已給出了答案。該答案是否符合公司法的基本理論？有必要進(jìn)一步探討。

1、清算組在民事訴訟中法律地位的有關(guān)規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》和《民事訴訟法》沒(méi)有作出明確的規(guī)定。最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第60條第2款規(guī)定，對(duì)于涉及終止的企業(yè)法人（企業(yè)法人應(yīng)包括公司法人）債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟。最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)第51條規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人?！豆痉ā返?span lang=EN-US>193條第7項(xiàng)規(guī)定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。并沒(méi)有規(guī)定允許以自己的名義參與訴訟活動(dòng)。2001年1月26日最高法院原經(jīng)濟(jì)庭庭務(wù)會(huì)對(duì)企業(yè)歇業(yè)、撤銷、或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后的訴訟問(wèn)題形成的意見(jiàn)，也認(rèn)為清算組可作為訴訟當(dāng)事人。值得注意的是，最高法院原經(jīng)濟(jì)庭曾分別針對(duì)遼寧高院和甘肅高院的請(qǐng)示作過(guò)答復(fù)。答復(fù)的主要內(nèi)容為：企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷前，該企業(yè)法人視為存續(xù)，允許以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。該答復(fù)表明，清算程序中的清算組可以不作為民事訴訟中的當(dāng)事人。

2、公司法基本理論對(duì)清算組在公司中法律地位的界定。公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營(yíng)利為目的且兼顧社會(huì)利益的，具有法人資格的企業(yè)。公司構(gòu)成的基本要素是資本、章程和機(jī)關(guān)。公司機(jī)關(guān)，是指能就公司的事務(wù)對(duì)外代表公司的法人管理機(jī)構(gòu)；它對(duì)外以法人的名義進(jìn)行活動(dòng)，它代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟。在公司的正常階段，該管理機(jī)構(gòu)，僅指公司執(zhí)行機(jī)構(gòu)（董事機(jī)構(gòu)及其聘請(qǐng)的經(jīng)理）和監(jiān)督機(jī)構(gòu)（監(jiān)事機(jī)構(gòu)）。在公司設(shè)立階段，是由發(fā)起人組成的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，；在公司整頓階段，是根據(jù)法律規(guī)定組成的整頓機(jī)構(gòu)；在公司清算階段，是清算機(jī)構(gòu)，或稱清算機(jī)關(guān)或清算組?？梢?jiàn)，作為公司特別階段的清算組，代表公司享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)、參加訴訟，須以公司法人的名義進(jìn)行。處于解散狀態(tài)的公司，其法人資格將要消滅，但還未消滅，此時(shí)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的一切活動(dòng)已經(jīng)停止。當(dāng)進(jìn)入清算程序、成立清算組后，原來(lái)代表公司的董事機(jī)構(gòu)、監(jiān)事機(jī)構(gòu)也停止活動(dòng)，喪失代表公司的資格和法律賦予的職權(quán)，取而代之的是公司清算組。盡管清算組的產(chǎn)生方式和成員構(gòu)成不同，但它在清算范圍內(nèi)的職權(quán)應(yīng)是大致相同的。主要有，取代董事機(jī)構(gòu)接管公司全部財(cái)產(chǎn)，對(duì)之予以清理，并編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；了結(jié)公司業(yè)務(wù)；收取公司債權(quán)、清償公司債務(wù)，包括代表公司起訴、應(yīng)訴（這一職權(quán)體現(xiàn)在上述《公司法》第193條第7項(xiàng)中）；申請(qǐng)公司破產(chǎn)（進(jìn)入破產(chǎn)程序后，正常清算下的清算組將被破產(chǎn)清算組所取代）；分派剩余財(cái)產(chǎn)；向公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記?？梢?jiàn)，作為公司特別階段的清算組，相當(dāng)于公司通常階段的董事機(jī)構(gòu)（董事會(huì)），只不過(guò)代表公司活動(dòng)的內(nèi)容不同。

3、清算組在民事訴訟中應(yīng)以公司的名義起訴和應(yīng)訴。清算組在公司中的地位，決定著其在民事訴訟中的法律地位。最高法院在上述司法解釋中，規(guī)定清算組可以自己的名義代表公司參加訴訟，顯屬與清算組在公司中的地位不相協(xié)調(diào)，實(shí)際上混淆了處于存續(xù)狀態(tài)的公司與其機(jī)關(guān)之間的關(guān)系。從頒行時(shí)間上看，最高法院關(guān)于執(zhí)行《民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1988年1月26日，最高法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)頒行于1992年7月14日。這與當(dāng)時(shí)對(duì)公司及其內(nèi)部組織缺乏理論上的透徹闡述有關(guān)。為此建議最高法院盡快對(duì)自己的司法解釋作出修改，使清算組回復(fù)到其在民事訴訟中的本來(lái)法律地位上去。起訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組的處于解散狀態(tài)的公司，由清算主體（投資主體）共同以公司的名義提起；成立清算組的，由清算組以公司的名義提起，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。應(yīng)訴時(shí)，沒(méi)有成立清算組，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司和清算主體為共同被告；成立清算組的，債權(quán)人以處于解散狀態(tài)的公司為被告，由清算組負(fù)責(zé)人或其委托代理人參加訴訟活動(dòng)。這樣的安排，充分體現(xiàn)了清算組僅是公司的一個(gè)代表機(jī)關(guān)，公司的行為能力由代表機(jī)關(guān)代表進(jìn)行的基本法理。

特別注意：其他企業(yè)法人清算組在民事訴訟中的法律地位，與公司法人清算組應(yīng)是一樣的。

如有公司清算的有關(guān)問(wèn)題，不明白的地方請(qǐng)致電公司電話：010-69548208   13701349360

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